Анализ уставов коллегий адвокатов г. Москвы на предмет их соответствиязаконодательству РФ

В соответствии с планом работы Совета Адвокатской палаты г.Москвы проведен анализ уставов 227 коллегий адвокатов, зарегистрированных в г.Москве.
Правовое регулирование деятельности коллегий адвокатов, как юридических лиц, в основном осуществляется следующими нормативными актами:
1. Гражданский кодекс Российской Федерации.
2. Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокату
ре в Российской Федерации" № 63-ФЗ от 31 мая 2002 года.
3. Федеральный закон "О некоммерческих организациях" № 7-ФЗ
от 12 января 1996 года (с изменениями от 26 ноября 1998 года,
8 июля 1999 года, 21 марта 2002 года).
Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (статьи 48-50) юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие организации.
"Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом". (пункт 3 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Федеральный закон "О некоммерческих организациях" в пункте 3 статьи 2 предусматривает наряду с различными формами некоммерческих организаций (общественными или религиозными организациями, некоммерческими партнерствами, учреждениями, фондами, союзами и т.п.) создание некоммерческих организаций "в других формах, предусмотренных федеральными законами"
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предусмотрел в рамках функционирования адвокатуры как профессионального сообщества адвокатов (пункт 1 статьи 3) пять таких организационно-правовых форм некоммерческих организаций – юридических лиц: коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация, адвокатская палата субъекта Российской Федерации, Федеральная палата Российской Федерации (статьи 22, 23, 24, 29, 35), являющихся субъектами гражданского права Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 2 статьи 22 данного закона "коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора".
Согласно пункту 18 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств в соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях", если они не противоречат положениям Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
Статья 52 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит положение о том, что любое юридическое лицо, независимо от своей организационно-правовой формы, должно действовать на основании учредительных документов.
"Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора" (пункт 1 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Таким образом, для разных организационно-правовых форм юридических лиц как коммерческих, так и некоммерческих закон Устанавливает перечень учредительных документов. Учредительным Документом некоммерческого партнерства является Устав. Федеральный закон "О некоммерческих организациях" предусматривает в пункте 1 статьи 14, что учредители некоммерческих партнерств вправе заключить Учредительный договор, то есть его наличие не является обязательным.
Однако в Федеральном законе "Об адвокатской деятельности И адвокатуре в Российской Федерации", который обладает приоритетным действием по отношению к Федеральному закону "О некоммерческих организациях", говорится о том, что коллегия адвокатов действует на основании Устава и Учредительного договора.
В соответствии с пунктом 5 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской федерации" Устав коллегии адвокатов должен содержать следующие сведения:
o Наименование Коллегии.
o Место нахождения Коллегии.
o Предмет и цели деятельности Коллегии.
o Источники образования имущества Коллегии и направления
его использования.
o Порядок управления Коллегией.
o Сведения о филиалах Коллегии.
o Порядок реорганизации и ликвидации Коллегии.
o Порядок внесения изменений и дополнений в устав.
o Иные положения, не противоречащие настоящему Федераль
ному закону и иным федеральным законам.
Пункт 3 статьи 14 Федерального закона "О некоммерческих организациях" фактически необходимо в силу приведенного выше правила, установленного пунктом 18 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", дополняет этот список. Помимо вышеперечисленных сведений, устав некоммерческой организации, следовательно, и коллегии адвокатов должен содержать еще и такие положения:
o Указание на характер деятельности и организационно-право
вую форму некоммерческой организации.
o Права и обязанности членов.
o Условия и порядок приема в члены некоммерческой органи
зации и выхода из нее.
o Порядок использования имущества после ликвидации неком
мерческой организации.
Согласно пункту 4 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в Учредительном договоре учредители коллегии адвокатов определяют:
o Условия передачи коллегии адвокатов своего имущества.
o Порядок участия в ее деятельности.
o Порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов.
o Права и обязанности членов Коллегии.
o Порядок и условия выхода членов Коллегии из нее.
Сведения, которые должны содержаться в Учредительном договоре коллегии адвокатов, а именно: порядок участия в ее деятельности, права и обязанности учредителей (членов) коллегии, порядок и условия выхода из коллегии, практически совпадают с перечнем сведений, которые должны обязательно содержаться в Уставе некоммерческой организации в соответствии с пунктом 3 статьи 14 федерального закона "О некоммерческих организациях", но не являются обязательными для Устава коллегии адвокатов.
В этой связи будет правильным включение указанных выше сведений в уставы коллегий адвокатов, так как по общему правилу Устав имеет приоритет по сравнению с Учредительным договором, а возможность включения "иных положений" предусмотрена подпунктом 9) пункта 5 статьи 22 Закона об адвокатуре.
Определив перечень сведений, подлежащих обязательному включению в Устав коллегии адвокатов, необходимо конкретизировать их содержание, а также отметить выявленные при анализе Уставов коллегий адвокатов типичные несоответствия законодательству.
1. НАИМЕНОВАНИЕ КОЛЛЕГИИ
В соответствии со статьей 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация должна иметь наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности. Как указывалось выше, коллегия адвокатов – это одна из организационно-правовых форм некоммерческих организаций, определенных в законе для регулирования деятельности адвокатских образований как юридических лиц. Указание на организационно-правовую форму, в нашем случае коллегии адвокатов, в наименованиях юридических лиц должно располагаться за пределами заключенных в кавычки названий организаций.
В уставах некоторых коллегий адвокатов наименование организационно-правовой формы указывается в кавычках. Например, "Коллегия адвокатов "Инюркон", "Московская специализированная коллегия адвокатов", "Коллегия адвокатов "Столица", "Первая коллегия адвокатов", "Коллегия адвокатов "Богатов, Жуков, Малыгина и партнеры" и другие, что может быть расценено как отсутствие указания на организационно-правовую форму.
Наименование должно быть зафиксировано в Уставе на русском языке. Не запрещается, помимо этого, указать название и на Других языках. Устав должен содержать полное наименование Коллегии и может включать в себя также ее краткое наименование. Московская коллегия адвокатов "R. S.M." в своем названии содержит только аббревиатуру, состоящую из иностранных букв, что не соответствует законодательству, так как название Коллегии должно быть на русском языке.
Многие коллегии адвокатов в своих наименованиях указывают в качестве организационно-правовой формы некоммерческое партнерство. Например: Некоммерческое партнерство "Первая коллегия адвокатов г. Москвы", Некоммерческое партнерство "Коллегия адвокатов "Титаренко, Дувановъ и партнеры", Некоммерческое партнерство "Московская Коллегия Адвокатов", Некоммерческое партнерство "Московская Международная Коллегия Адвокатов", Некоммерческое партнерство "Коллегия адвокатов "Линьков и партнеры", Некоммерческое партнерство "Коллегия адвокатов г. Москвы "БизнесИнюрколлегия", Некоммерческое партнерство "Западная Коллегия адвокатов", Некоммерческое партнерство Московская коллегия адвокатов системы биологической безопасности и здравоохранения и многие другие.
Коллегия адвокатов не является некоммерческим партнерством, а относится к другим формам некоммерческих организаций, создание которых, как указано выше, предусматривается пунктом 3 статьи 2 Федерального закона "О некоммерческих организациях" и другими федеральными законами, в данном случае Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
В Уставе Межтерриториальной коллегии адвокатов "Столичная коллегия адвокатов" в пункте 1.3 статьи 1 говорится о том, что коллегия является некоммерческой организацией, в форме общественной организации, что прямо противоречит законодательству.
В наименованиях ряда коллегий адвокатов содержится термин – партнер(ы), а в коллегии адвокатов "Гауф и партнеры" и некоторых других учредители имеют статус адвоката-партнера. Включение этого понятия в название адвокатских коллегий и использование его в регулировании отношений между членами коллегии не является обоснованным, так как коллегия адвокатов не является организацией, созданной в форме некоммерческого партнерства, а относится, как говорилось ранее, к другим организационно-правовым формам некоммерческих организаций.
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в статье 22 не содержит указания на то, что член коллегии адвокатов является партнером, в отличие от статьи 23 данного закона, посвященной адвокатским бюро, В которой имеется прямое указание на адвокатов-партнеров. Адвокатское бюро, как самостоятельная организационно-правовая форма, предполагает иные взаимоотношения между адвокатами, чем в коллегии адвокатов. Адвокаты в адвокатском бюро соединяют свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров, а в коллегии каждый адвокат действует от своего имени и не отвечает по обязательствам коллегии и других ее членов. Имеются и другие различия. Поэтому принципиально неправильно именовать членов коллегии адвокатов партнерами и указывать это в названии коллегии. Это способно ввести в заблуждение клиентов и иных лиц относительно характера ответственности и других вопросов деятельности коллегии и ее членов и допустить неправомерное смешение этих различных форм адвокатских образований.
Пунктом 9 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предписано, что наименование Коллегии адвокатов должно содержать указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена данная коллегия.
Однако в названиях коллегий "Содружество", Некоммерческое партнерство Коллегия адвокатов "Столичная коллегия адвокатов "Михайлов и коллеги", Коллегия адвокатов "ВИМО", Коллегия адвокатов "Адвокатская Контора Мостова", Коллегия адвокатов "Союз юристов", Коллегия адвокатов "На Таганке", Коллегия адвокатов "Аргумент", Коллегия адвокатов "Исаенко и партнеры" и во многих других отсутствует указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена Коллегия, то есть на город Москву.
2. МЕСТО НАХОЖДЕНИЯ КОЛЛЕГИИ
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не содержит понятия места нахождения Коллегии. Согласно пункту 2 статьи 4 Федерального закона "О некоммерческих организациях" место нахождения некоммерческой организации определяется местом ее государственной регистрации. Государственная регистрация юридических лиц в Российской Федерации осуществляется в соответствии с положения-Ми Федерального закона "О государственной регистрации юри-Дических лиц" от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ.
"Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности" (пункт 2 статьи. 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Таким образом, в Уставе необходимо указать конкретный юридический адрес. Однако в Уставах некоторых коллегий адвокатов вместо полного юридического адреса содержится только указание на субъект Российской Федерации – г.Москву. Например, коллегия адвокатов "Контур", Московская коллегия адвокатов "Кага-нер и партнеры".
3. ПРЕДМЕТ И ЦЕЛИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОЛЛЕГИИ
Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон "О некоммерческих организациях" не содержат определения понятия предмета деятельности юридических лиц. Видимо, под предметом понимаются задачи деятельности. В Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не раскрыто содержание целей и задач коллегии адвокатов, но в соответствии с пунктом 5 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" цели и задачи должны быть отражены в Уставе Коллегии. Так как Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не содержит указаний о том, что является предметом и целями деятельности Коллегии, то в этой части возможно использование положений пункта 2 статьи 2 Федерального закона "О некоммерческих организациях", в котором обозначены цели деятельности некоммерческих организаций.
В этой связи целесообразно отнести к целям и задачам деятельности коллегий адвокатов защиту прав и законных интересов граждан и организаций, оказание им юридической помощи. Помимо вышеперечисленных задач, на коллегию адвокатов возлагается также функция объединения адвокатов для организации и обеспечения их совместной деятельности.
При анализе уставов коллегий отклонений от законодательства в части определения предмета и целей деятельности Коллегии выявлено не было.
4. ИСТОЧНИКИ ФОРМИРОВАНИЯ ИМУЩЕСТВА И ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ ЕГО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ
Коллегия адвокатов может иметь в собственности обособленное имущество. Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не содержит перечня видов этого имущества. В пункте 11 статьи 22 дан-лого закона говорится лишь о том, что имущество, внесенное учредителями коллегии в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности. В соответствии с пунктом 1 статьи 25 Федерального закона "О некоммерческих организациях" некоммерческая организация вправе иметь в собственности или оперативном управлении здания, сооружения, жилищный фонд, оборудование, инвентарь, денежные средства в рублях и иностранной валюте, ценные бумаги и другое имущество. Данное положение закона правомерно распространить и на коллегии адвокатов.
Для определения источников формирования имущества коллегии адвокатов необходимо обратиться к статье 26 Федерального закона "О некоммерческих организациях", которая относит к ним:
o Регулярные и единовременные поступления от учредителей.
o Добровольные взносы и пожертвования.
o Выручка от реализации товаров, работ и услуг.
o Дивиденды (доходы, проценты), получаемые по акциям, облигациям и другим ценным бумагам и вкладам.
o Доходы, получаемые от собственности некоммерческой организации.
o Другие, не запрещенные законом поступления.
Федеральный закон "О некоммерческих организациях" содержит положение о том, что порядок внесения взносов и иных поступлений членами коллегии адвокатов определяется учредительными документами, что и необходимо определить в учредительных документах коллегий адвокатов.
Коллегия вправе заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, Ради которых коллегия адвокатов была создана, и соответствующей этим целям; она не ставит извлечение прибыли от предпринимательской деятельности в качестве основной цели своей деятельности и не вправе распределять полученную прибыль между своими Членами, что также необходимо оговорить в учредительных документах коллегий адвокатов.
5. ПОРЯДОК УПРАВЛЕНИЯ КОЛЛЕГИЕЙ
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не содержит описания порядка управления Коллегией, следовательно, для его определения необходимо обратиться к Федеральному закону "О некоммерческих организациях".
"Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами" (статья 28 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Пункт 1 статьи 29 названного Федерального закона содержит положение о том, что высшим органом управления Коллегией является Общее собрание ее членов. Количество собраний устанавливается Уставом, но они должны проводиться не менее одного раза в год.
Коллегия не вправе осуществлять выплату членам высшего органа управления вознаграждения за выполняемые ими функции по управлению, за исключением компенсации понесенных ими расходов в связи с участием в работе данного органа.
В соответствии с пунктом 2 статьи 29 данного закона основной функцией Общего собрания является обеспечение соблюдения целей, в интересах которых данная организация была создана.
К исключительной компетенции Общего собрания относится:
– внесение изменений и дополнений в устав;
– определение приоритетных направлений деятельности, принципов формирования и использования имущества;
– образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;
– реорганизация и ликвидация организации.
В соответствии с частью 3 статьи 29 Федерального закона "О некоммерческих организациях" полномочия общего собрания, не составляющие его исключительную компетенцию, могут быть делегированы постоянно действующему коллегиальному органу управления (например, Президиуму коллегии), выполняющему часть функций руководства коллегией в периоды между проведением общих собраний, а именно:
– утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;
– утверждение финансового плана и внесение в него изменений;
– создание филиалов и открытие представительств организации;
– участие в других организациях.
Данные полномочия не могут быть переданы другим органам Коллегии, в частности, единоличному и (или) коллегиальному органу. Однако в Уставах некоторых коллегий адвокатов они переданы в компетенцию исполнительного органа.
Наиболее часто это касается вопроса о принятии решения о создании филиалов. Например, в уставе Некоммерческой организации "Коллегия адвокатов Москвы "ЮрПрофи" в пункте 6.11 принятие решения о создании филиалов отнесено к компетенции исполнительного органа. Это же отклонение от законодательства содержится и в уставах следующих коллегий: "Межрегиональная коллегия адвокатов г.Москвы", Коллегия адвокатов "Газюркон-салтинг", Коллегия адвокатов "Союз юристов", коллегия адвокатов "Юридический центр" и других.
Решения по вопросам, отнесенным к исключительной компетенции Общего собрания, должны приниматься единогласно или квалифицированным большинством голосов.
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не определяет параметров квалифицированного большинства для адвокатских коллегий, как, скажем, Федеральные законы "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью". Так, в акционерных обществах квалифицированное большинство составляет 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, а в обществах с ограниченной ответственностью – 2/3 от общего числа голосов участников общества. Для коллегий адвокатов законодатель оставил за учредителями право выбора как в определении соотношения голосов при принятии решения квалифицированным большинством по вопросам исключительной компетенции Общего собрания (3/4, 2/3 и так Далее), так и в определении того, от какого числа голосов производить подсчет (от числа присутствующих на собрании или от числа общего количества членов коллегии). Поэтому в уставах коллегий необходимо определять данные параметры голосования.
Решения по другим вопросам компетенции общего собрания (утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана и внесение в него изменений, создание филиалов и открытие представительств, участие в других организациях) принимаются простым большинством голосов.
Наиболее распространенной является ошибка в определении числа голосов при принятии решения по вопросам, составляющим исключительную компетенцию общего собрания как высшего органа управления коллегией. Во многих уставах указывается, что решение о внесении изменений и дополнений в Устав принимается большинством голосов, например: коллегия адвокатов "Лунев и партнеры" коллегия адвокатов "Союз юристов", Международная коллегия адвокатов "Закон и право", коллегия адвокатов "Позиция", коллегия адвокатов "Федорченко и партнеры", "Коллегия адвокатов "Инюркон", Московская коллегия адвокатов 9, коллегия адвокатов "Арбитраж" и другие, а должно приниматься единогласно или квалифицированным большинством.
Зачастую не зафиксированы полномочия, составляющие исключительную компетенцию высшего органа управления, поэтому решение по этим вопросам принимается простым, а не квалифицированным большинством или единогласно. Например, Московская коллегия адвокатов "Человек и право", "Коллегия адвокатов "Богатов, Жуков, Малыгина и партнеры", Межтерриториальная коллегия адвокатов "Столичная коллегия адвокатов" и другие.
Общее собрание членов или заседание коллегиального высшего органа управления правомочно, если на них присутствуют более половины его членов (пункт 4 статьи 29 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
В некоторых уставах не определен кворум для проведения общих собраний: Московская коллегия адвокатов "R.S.M.", Московская коллегия адвокатов "Князев и партнеры", коллегия адвокатов Москвы "Советник" и другие.
Для осуществления текущего руководства деятельностью коллегии адвокатов создается исполнительный орган, который может быть единоличным и (или) коллегиальным. Закон не определяет названия этих органов, оставляя это на усмотрение членов адвокатской коллегии.
"Исполнительный орган некоммерческой организации осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организации.
К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления некоммерческой организации, определенную настоящим Федеральным законом, иными законами и учредительными документами некоммерческой организации" (пункты 1 и 2 статьи 30 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Согласно пункту 3 статьи 29 Федерального закона "О некоммерческих организациях" образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции Общего собрания. Исполнительный орган подотчетен Общему собранию.
В Уставах ряда коллегий происходит подмена высшего органа управления – общего собрания на другой орган управления. В уставе коллегии адвокатов "Фемида – М" высшим органом управления объявляется Совет Учредителей Коллегии. В уставе некоммерческой организации коллегии адвокатов "На Малой Дмитровке" высшим органом управления является Собрание учредителей. Некоммерческое партнерство "Московская Коллегия Адвокатов" в своем Уставе определяет Совет партнеров как коллегиальный орган, определяющий принципиально важные вопросы профессиональной, творческой и хозяйственной деятельности Коллегии, а Общее собрание, как высший орган самоуправления. Сюда же можно отнести и уставы таких коллегий, как: коллегия адвокатов "Центр Правовой Помощи", Некоммерческое партнерство "Московская специализированная коллегия адвокатов" (высший орган управления Коллегией – Президиум избирается на 3 года), Московская коллегия адвокатов "Князев и партнеры" (высший орган управления коллегией – Президиум, состоящий из учредителей и/или их представителей), коллегия адвокатов "ЮрБизнесИни-циатива". Хотя, как говорилось ранее, высшим органом управления в соответствии с законом должно являться общее собрание всех членов коллегии.
Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью в коллегии адвокатов может создаваться ревизионный орган. По законодательству его наличие в коллегии адвокатов не является обязательным.
6. СВЕДЕНИЯ О ФИЛИАЛАХ КОЛЛЕГИИ
"Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранного государства, если это не предусмотрено законодательством данного иностранного государства" (пункт 10 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").
Согласно пункту 2 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации филиал – обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
В соответствии с пунктом 4 статьи 5 Федерального закона "О некоммерческих организациях" филиалы действуют на основании Положения, утвержденного создавшей их некоммерческой организацией, и наделяются частью ее имущества. Стоимость переданного имущества отражается на отдельном балансе филиала. Так как филиалы не обладают собственным имуществом и правами юридического лица, то они не могут являться и субъектами имущественной ответственности.
"Ответственность за деятельность своих филиала и представительства несет создавшая их некоммерческая организация" (пункт 5 статьи 5 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Коллегия назначает руководителя филиала, который действует на основании выданной ею доверенности. Руководитель филиала действует от имени и в интересах создавшей его организации. Филиалы не являются юридическими лицами и действуют от имени создавшей их организации.
В пункте 10 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" говорится о том, что адвокаты, осуществляющие свою деятельность в филиалах коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, которая создала данный филиал. Однако в уставах некоторых коллегий содержатся иные положения, например, в уставе Международной коллегии адвокатов "Закон и право" говорится о том, что адвокат, работающий в филиале данной коллегии, сведения о котором не включены в региональный реестр города Москвы, не является членом данной Коллегии. Сюда же можно отнести и Уставы других коллегий адвокатов: коллегия адвокатов "Наследие", Некоммерческое партнерство "Московская коллегия адвокатов "Адвокат XXI век", "Строгинская Коллегия адвокатов г. Москвы".
Сведения об адвокатах, работающих в филиалах, вносятся в региональный реестр того субъекта, на территории которого расположен этот филиал. А сведения об адвокатах, осуществляющих свою деятельность в филиалах адвокатской коллегии, расположенных на территории иностранного государства, вносятся в ре естр того субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена Коллегия.
Решение вопроса о создании филиала относится к компетенции общего собрания или может быть делегировано постоянно действующему коллегиальному органу управления Коллегией. Зачастую в уставах нет указания на то, в компетенцию какого органа входит принятие решения о создании филиалов, например, коллегия адвокатов г. Москвы "Юридические стратегии бизнеса", Некоммерческое партнерство "Московская коллегия адвокатов 1", коллегия адвокатов "Союзная коллегия адвокатов" и другие. Иногда принятие решения по данному вопросу передается в компетенцию исполнительного органа, например, Московская коллегия адвокатов "Просветова и партнеры" и другие.
Филиал коллегии адвокатов должен иметь конкретный юридический адрес. Однако в уставе "Специализированной коллегии адвокатов по защите интересов государственных органов и организаций "Оплот" при перечислении филиалов Коллегии местом их нахождения указан город Москва.
7. ПОРЯДОК РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ КОЛЛЕГИИ
В соответствии с пунктом 17 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую другую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро в порядке, установленном статьей 23 данного закона.
В уставах некоторых коллегий это положение законодательства нарушается, например, в коллегии адвокатов г. Москвы "Федорченко и партнеры" содержится положение о том, что Коллегия может быть преобразована в коммерческую организацию, фонд, общественную организацию и в другие виды некоммерческих организаций. Некоммерческое партнерство "Коллегия адвокатов "Линьков и партнеры" – коллегия может преобразовываться в общественную или религиозную организацию (объединение), фонд или автономную организацию. "Коллегия адвокатов "Орлов, Вербицкий и партнеры" – коллегия может быть преобразована в общественную, религиозную организации, в фонд или автономное некоммерческое партнерство.
Решение о реорганизации относится к исключительной компетенции высшего органа управления и согласно пункту 4 статьи 29Федерального закона "О некоммерческих организациях" принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов членов коллегии. Коллегия считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникшей организации.
В уставе Некоммерческого партнерства "Специализированная коллегия адвокатов адвокатской палаты г. Москвы по оказанию правовой помощи военнослужащим, сотрудникам правоохранительных органов и другим лицам" решение вопроса о реорганизации и ликвидации Коллегии отнесено к компетенции другого органа, что прямо противоречит закону, так как решения этих вопросов составляет исключительную компетенцию общего собрания. Сюда же можно отнести устав Московской коллегии адвокатов "Просветова и партнеры".
"Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам" (пункт 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Решение о ликвидации коллегии относится к исключительной компетенции общего собрания и принимается единогласно или квалифицированным большинством.
В уставах некоторых коллегий вопрос о ликвидации и реорганизации коллегии решается простым большинством голосов. Например, Московская коллегия адвокатов "Трофимов и партнеры", коллегия адвокатов "Арбитраж", Московская коллегия адвокатов "Человек и право" и другие.
Суд вправе по заявлению заинтересованных лиц принять решение о ликвидации. В компетенцию общего собрания входит назначение ликвидационной комиссии, к которой переходят обязанности по управлению некоммерческой организации. Процедура ликвидации осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "О некоммерческих организациях".
Члены коллегии, если иное не установлено в учредительных документах, вправе после удовлетворения требований кредиторов получить часть имущества, если его размер не превышает размера их имущественных взносов. Если стоимость имущества превышает эти размеры, то оставшееся имущество направляется на цели, в интересах которых была создана коллегия, а при невозможности использовать имущество в этих целях, его обращают в доход государства (в соответствии со статьей 20 Федерального закона "О некоммерческих организациях").
Согласно пункту 3 статьи 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" членские взносы не возвращаются.
В уставах некоторых коллегий нет положений, посвященных порядку реорганизации и ликвидации коллегии, которые согласно пункту 5 статьи 22 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" обязательно должны быть включены в устав.
К таким относятся уставы следующих коллегий: Московская городская коллегия адвокатов "Экономика и право", коллегия адвокатов "Де – Юре", Некоммерческая организация "Коллегия адвокатов ТЭК", коллегия адвокатов г. Москвы "Адвокатъ", коллегия адвокатов "Г. Н. Красновский и партнеры", Некоммерческое партнерство "Коллегия адвокатов "Линьков и партнеры", Некоммерческая организация Коллегия адвокатов "Коллегия", московская коллегия адвокатов "Ведищев, Королев и партнеры", Московская коллегия адвокатов "Макаров и партнеры" и многие другие.
Уставы некоторых коллегий содержат указания о реорганизации и ликвидации только в названиях статей уставов, но в содержании этих статей порядок и процедуры не раскрыты. Например, некоммерческая организация "Коллегия адвокатов "ПАРТНЕР" – в ее Уставе имеется статья, посвященная порядку реорганизации и ликвидации Коллегии, однако в содержании самой статьи ничего не говорится о порядке реорганизации. Сюда же можно отнести и уставы коллегии адвокатов № 184 г. Москвы, "Межрегиональной коллегии адвокатов г. Москвы", коллегии адвокатов "Муранов, Черняков и партнеры", коллегии адвокатов "Союз юристов", некоммерческой организации коллегии адвокатов г. Москвы "Корпорация поверенных", Московской коллегии адвокатов "Торянников и партнеры", некоммерческого партнерства "Коллегия адвокатов "Титаренко, Дувановъ и партнеры", коллегии адвокатов "Эксклюзив", коллегия адвокатов "Правое дело" и других.
В ряде уставов имеются противоречия между статьями. Например, в коллегии адвокатов г. Москвы "Барщевский и партнеры" в пункте 17.1 говорится о том, что решение о ликвидации и реорганизации коллегии принимается единогласно, а в пункте 9.7 указано, что решение по данному вопросу принимается 2/3 голосов всех членов Коллегии.
В уставах зачастую идет отсылка к законодательству Российской Федерации (порядок реорганизации и ликвидации адвокатской коллегии производится в соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях"). Представляется, что для данных и ряда иных вопросов использование в уставе отсылок к законодательству не является целесообразным, так как при таком подходе к написанию устава из него выпадают многие важные вопросы, относящиеся к регулированию деятельности коллегии. Особенно это касается применения диспозитивных норм, которые предоставляют субъекту права определенную свободу в выборе того или иного варианта действия в рамках данной правовой нормы.
8. ПОРЯДОК ВНЕСЕНИЯ ИЗМЕНЕНИЙ И ДОПОЛНЕНИЙ В УСТАВ
Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" не раскрывает процедуру внесения изменений и дополнений в Устав, поэтому необходимо обратиться к Федеральному закону "О некоммерческих организациях". Согласно пункту 3 статьи 29 данного закона внесение изменений и дополнений в устав относится к исключительной компетенции высшего органа управления коллегией. В пункте 4 статьи 29 этого закона говорится о том, что решение по вопросам, составляющим исключительную компетенцию общего собрания, должно приниматься квалифицированным большинством или единогласно. Как указывалось выше, определение параметров квалифицированного большинства оставлено на усмотрение учредителей (членов) коллегии. Однако в некоторых Уставах адвокатских коллегий решение по данному вопросу принимается простым большинством голосов. Например, "Коллегия адвокатов "Инюркон", коллегия адвокатов "Гильдия Московских Адвокатов", 1-ая специализированная коллегия адвокатов "Гранкин и партнеры", коллегия адвокатов "Первая Коллегия Адвокатов" и многие другие.
В ряде уставов коллегий отсутствуют положения о порядке внесения изменений и дополнений в Устав, хотя согласно Федеральному закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" они должны быть включены в устав. Например: Некоммерческая организация "Коллегия адвокатов ТЭК", коллегия адвокатов г. Москвы "Адвокатъ", Некоммерческая организация Коллегия адвокатов "Коллеги", Московская Коллегия адвокатов "Ведищев, Королев и партнеры", Некоммерческое партнерство "Вторая Московская коллегия адвокатов" и многие другие.
В соответствии с пунктом 2 статьи 23 Федерального закона "О некоммерческих организациях" изменения учредительных документов Коллегии вступают в силу с момента их государственной регистрации.
9. ЧЛЕНСТВО В КОЛЛЕГИИ АДВОКАТОВ. УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК ПРИЕМА В ЧЛЕНЫ КОЛЛЕГИИ И ВЫХОДА ИЛИ ИСКЛЮЧЕНИЯ
ИЗ НЕЕ
В соответствии с законодательством статус адвоката вправе приобрести лицо, соответствующее определенным требованиям, сдавшее квалификационный экзамен.
Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты (пункт 2 статьи 13 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").
Согласно пункту 4 статьи 15 Закона адвокат может осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании и может быть членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации. Коллегию адвокатов могут организовать 2 и более адвоката.
В соответствии с пунктом 3 статьи 8 Федерального закона "О некоммерческих организациях" члены некоммерческой организации, в нашем случае коллегии адвокатов, вправе:
1) участвовать в управлении делами коллегии;
2) получать информацию о деятельности коллегии в установленном учредительными документами порядке;
3) по своему усмотрению выходить из коллегии;
4) если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами коллегии, получать при выходе из коллегии часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность, за исключением членских взносов, в порядке,
предусмотренном учредительными документами коллегии;
5) получать в случае ликвидации коллегии части ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии.
В соответствии с пунктом 5 статьи 8 Федерального закона "О Некоммерческих организациях" члены коллегии адвокатов могут Иметь и другие права, кроме вышеперечисленных, если они не противоречат законодательству и предусмотрены учредительными документами коллегии.
Под участием в управлении делами коллегии понимается: право избирать и быть избранным в органы управления коллегией, право участвовать в общих собраниях и голосовать по вопросам повестки дня этого собрания, право вносить на обсуждение собрания вопросы, касающиеся деятельности коллегии. В уставах некоторых коллегий это право нарушается.
В уставах и в деятельности ряда коллегий производится подмена высшего органа управления (общего собрания членов коллегии адвокатов) другим органом (общим собранием учредителей и пр.). Этим нарушается Федеральный закон "О некоммерческих организациях", в котором в пункте 1 статьи 29 говорится о том, что высшим органом управления является общее собрание членов организации. В результате к собранию учредителей (Совету партнеров) переходят исключительные полномочия общего собрания членов коллегии адвокатов, что отстраняет других членов коллегии от управления ее делами.
Указанная подмена общего собрания и его функций собранием учредителей влечет за собой нарушение такого права членов коллегии адвокатов, как права на участие в управлении делами коллегии. Адвокаты, не являющиеся учредителями коллегии, либо вовсе лишаются права голоса на собрании, либо при голосовании имеют меньшее число голосов, чем адвокаты – учредители коллегии.
В некоммерческой организации коллегии адвокатов "На Малой Дмитровке" высшим органом управления коллегией является собрание учредителей. Все учредители и члены коллегии вправе присутствовать на общем собрании, но голосовать имеют право только учредители, в коллегии адвокатов "Гауф и партнеры" учредители имеют статус адвоката-партнера и дополнительные права по управлению внутренними делами коллегии, в коллегии адвокатов "Правовед" произведено разделение членов коллегии на адвокатов-партнеров и просто адвокатов, в некоммерческом партнерстве "Московская Коллегия Адвокатов" Совет партнеров – коллегиальный орган, определяющий принципиально важные вопросы профессиональной, хозяйственной и творческой деятельности. "Адвокат-партнер" – адвокат, обладающий высокой квалификацией, способный самостоятельно привлекать клиентуру, принимающий участие в создании коллегии значительным вкладом в ее развитие и становление материально или личным трудом.
Некоммерческое партнерство "Московская Международная Коллегия Адвокатов", Коллегия адвокатов "Центр Правовой Помощи" – высший орган управления общее собрание учредителей, Коллегия адвокатов "Исаенко и партнеры" (на общее собрание с правом совещательного голоса могут приглашаться стажеры, помощники, адвокаты и другие работники коллегии).
Московская коллегия адвокатов № 9 (учредитель при голосовании имеет 5 голосов, член коллегии – 1 голос).
Коллегия адвокатов "Адвокатская Контора Мостова" (разделение членов коллегии на учредителей и просто членов). Учредители в совокупности обладают 100 голосов, председатель коллегии – 76 голосов, учредители – по 8 голосов, простые члены коллегии – 1 голос.
Такое неравенство статуса членов коллегии адвокатов не представляется обоснованным, так как зависимость от размеров вступительных взносов, скорее всего, характерна для регулирования имущественных и иных взаимоотношений в адвокатском бюро.
По всей видимости, для обоснования такой правой ситуации в учредительные договоры ряда указанных коллегий: некоммерческое партнерство "Московская Международная Коллегия Адвокатов", коллегия адвокатов "На Малой Дмитровке" введено понятие "уставного капитала", что не присуще некоммерческим организациям, а является атрибутом хозяйственных товариществ и обществ, т.е. коммерческих организаций (статьи 66, 70, 73 – 74, 76, 78-80, 83, 84, 86, 87, 89-91, 93-96, 98-103).
Федеральный закон "О некоммерческих организациях" в пункте 1 статьи 8 и пункте 3 статьи 14 содержит положение о "передаче имущества" организации в виде вступительных и иных взносов учредителями при ее создании и в ходе деятельности, но никак не о формировании уставного капитала. "Об условиях передачи коллегии адвокатов своего имущества" говорит и Закон об адвокатуре в пункте 4 статьи 22.
В этой связи напрашивается предположение, что введение в учредительные документы приведенных выше положений об уставном капитале и неравном распределении правомочий между членами коллегии является весьма небесспорной попыткой использовать в юридической конструкции коллегии адвокатов некие Преимущества адвокатских бюро как организационно-правовой формы без присущих последним отягощений, в частности, солидарной имущественной ответственности.
Порядок определения права на получение информации о деятельности адвокатской коллегии ее членами, как говорилось выше, устанавливается учредительными документами. В учредительных документах коллегии это право не может быть ограничено, тем более исключено. Однако в уставах многих адвокатских коллегий этого права нет вообще. Например, Московская коллегия адвокатов "Человек и право", Международная коллегия адвокатов "Закон и право", "Московская специализированная коллегия адвокатов", московская коллегия адвокатов "Гриос", коллегия адвокатов "Семенцов и партнеры", Московская коллегия адвокатов "Торянников и партнеры" и другие.
В Уставах многих адвокатских коллегий не определено: имеет ли право член коллегии на получение части имущества при выходе из Коллегии или после ее ликвидации в размере внесенного им имущественного взноса? В этой связи, если иное не предусмотрено учредительными документами, то исключенный или добровольно вышедший из коллегии адвокат будет иметь право на получение части имущества в размере внесенного им при вступлении в коллегию взноса.
Кроме адвокатов, в составе Коллегии также находятся помощники адвокатов, стажеры адвокатов, иные наемные работники (секретари, бухгалтера, курьеры и другие).
Деятельность этих категорий работников регулируется, в том числе, и трудовым законодательством Российской Федерации, определяющим порядок взаимоотношений между работодателем и наемным работником. Штатное расписание, правила внутреннего распорядка, конкретные трудовые права и обязанности нанимаемых лиц должны определяться самим работодателем в положениях, не противоречащих законодательству. Между коллегией и наемным работником заключается трудовой договор. В соответствии с ним и с Положениями о стажерах адвоката, помощниках адвоката, наемных работниках осуществляется трудовая деятельность данных сотрудников коллегии адвокатов.
Практически ни в одном из проанализированных Уставов Коллегий нет положений, регулирующих деятельность и правовой статус помощников и стажеров адвокатов.
При анализе Уставов адвокатских коллегий выявлено немало несоответствий законодательству Российской Федерации, а их многие положения прямо противоречат законодательству.
Коллегия адвокатов, как и любое другое юридическое лицо, должна функционировать на основе качественных учредительных документов и поэтому необходимо уделять больше внимания процессу создания, изменения и дополнения устава, который является одним из важнейших документов, регулирующих деятельность коллегии адвокатов.
Для создания либо изменения Устава необходимо определить структуру и расположение в нем основных положений: распределение полномочий между органами управления, регулирование имущественных отношений между членами и самой коллегией, между членами коллегии и другие вопросы. После определения структуры устава его наполняют конкретным содержанием. За основу необходимо взять положения императивных норм правовых актов, затем конкретизировать положения диспозитивных норм; в устав также могут быть включены иные правила, не противоречащие закону.
Не соответствующий законодательству устав может быть признан недействительным в целом или в части.